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交通事故死者程玉明父母《民事上诉状》

 

上诉人:程金台,男,汉族,1953913日出生,农民,住安徽省临泉县黄岭镇程营行政村程营1

电话:6111023  手机:13866265004

上诉人:张素云,女,汉族,19481013日出生,农民,住安徽省临泉县黄岭镇程营行政村程营1

电话:6111023  手机:13866265004

被上诉人:洪风雷,男,19811018日出生,农民,户籍所在地:安徽省临泉县瓦店镇房庄行政村洪庄99号,经常居住地:北京市丰台区马家堡西路3214205号,

手机:13664020626

被上诉人::华泰财产保险股份有限公司北京分公司

负责人:张爱民

住所地:北京市西城区德胜门外大街125101B

被上诉人::阳光财产保险股份有限公司葫芦岛支公司

负责人:张信卿

住所地:葫芦岛市龙港区玉皇商城酒楼331

上诉人与被上诉人机动车交通事故责任纠纷一案,不服临泉县人民法院(2012)临民一初字第01434号《民事判决书》,现依法提起上诉。

 

一、撤销一审判决第三项(驳回原告程金台、张素云的其他诉讼请求),依法改判,判决被上诉人赔偿上诉人各项费用237250元(250000—10000—2750元);

二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。

一、一审认定被上诉人洪风雷的身份情况不全面,直接导致对案件事实的定性错误,事实上,被上诉人洪风雷长期在北京从事建筑装修工作,是包工头,上诉人之子程玉明是被上诉人洪风雷雇佣的雇员;上诉人之子程玉明在受被上诉人洪风雷雇佣在去北京的路上发生事故,应当由雇主被上诉人洪风雷负责赔偿;并且,被上诉人洪风雷与驾驶员即死者洪庆华系雇佣关系,被上诉人洪风雷是雇主,死者洪庆华是雇员,死者洪庆华在从事雇佣活动中发生事故,造成上诉人之子程玉明死亡,对于原告的各项损失,应当依法由雇主被上诉人洪风雷负责赔偿。

从被上诉人洪风雷提供的《机动车行驶证》载明:被上诉人洪风雷是事故车辆京NH8P88小型车辆的所有人,登记的住址为:北京市丰台区马家堡西路3214205号,根据北京市公安局交通管理所车辆管理所《机动车号牌、行驶证管理的规定》( http://cgs.bjjtgl.gov.cn/chgs/jwgk/jwgk_7.html),所谓“居民的身份证明,是《居民身份证》或者《临时居民身份证》。在暂住地居住的内地居民,其身份证明是《居民身份证》或者《临时居民身份证》,以及公安机关核发的居住、暂住证明”由此可见,被上诉人洪风雷合法拥有北京市丰台区马家堡西路3214205号的《临时居民身份证》或者《暂住证》,否则,不可能办理到《机动车行驶证》!因此,被上诉人洪风雷的经常居住地为:北京市丰台区马家堡西路3214205号。但一审法院对此没有查明,更没有在《民事判决书》依法载明。

从一审法院《民事审判笔录》第7—8页,被上诉人洪风雷对于死者洪庆华驾驶自己的京NH8P88小型车辆去北京是明知和同意的,而被上诉人洪风雷当时则在“临泉”,结合事发时是201225日(农历正月十四),可以推定被上诉人洪风雷在自己驾驶京NH8P88小型车辆回临泉老家过年,过年之后,因为自己有其他事情需要在临泉继续处理,而临时雇用弟弟即死者洪庆华驾驶自己的京NH8P88小型车辆带上自己的父母洪心礼、房建英及雇员上诉人之子程玉明去北京,待自己处理好其他事情后,再赶往北京。

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。

第九条:“雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿。

前款所称从事雇佣活动,是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围,但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的,应当认定为从事雇佣活动。”

《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第八条机动车发生交通事故造成他人伤害的,由在机动车管理部门登记的车辆所有人承担赔偿责任。在机动车管理部门登记的车辆所有人与他人签订协议转让机动车的所有权,但没有到机动车管理部门办理变更登记,机动车发生交通事故造成他人伤害的,按本意见规定的挂户车辆处理。第十二条借用、租用他人机动车发生交通事故造成第三人伤害的,车辆所有人与使用人承担连带责任。借用人、租用人又擅自将车辆出借或出租的,与车辆所有人、实际使用人一并承担连带责任。

第十三条车辆所有人按前条规定承担责任后,向使用人追偿的,区别以下情形处理:

(一)车辆所有人无过错的,使用人承担全部责任;

 (二)车辆所有人明知车辆存在机械行车安全隐患,或者明知借用人、承租人没有机动车驾驶资格仍然出借、出租的应自行承担不低于50%的责任。

由此可见,上诉人之子程玉明是被上诉人洪风雷雇佣的雇员;双方存在雇佣关系,被上诉人洪风雷与驾驶员即死者洪庆华也系雇佣关系,正是基于两种雇佣关系的重叠,法院应当依法判决雇主被上诉人洪风雷对上诉人的各项损失负责赔偿。

二、被上诉人洪风雷对于死者洪庆华驾驶京NH8P88小型车辆发生重大交通事故负有严重过错,依法也应承担赔偿责任。

从被上诉人洪风雷提供的死者洪庆华《机动车驾驶证》证明死者洪庆华是201097日刚刚申领《机动车驾驶证》,距离事发时201225日(农历正月十四)仅一年多的时间,刚刚过了实习期,根据“123号令规定,驾驶人在实习期内驾驶机动车上高速公路行驶,应当由持相应或者更高准驾车型驾驶证三年以上的驾驶人陪同,明显属于新手,明显是“马路杀手”,从《道路交通事故认定书》可以清楚地证明完全是死者洪庆华驾驶技术生疏、严重违反《交通安全法》才造成事故惨剧!对于弟弟洪庆华的驾龄及技术,作为哥哥的被上诉人洪风雷应当是明知的,因此,对于本起事故的发生,负有明知过错,依法也应承担赔偿责任。

三、一审法院举证责任分配错误,上诉人已经提供证据《机动车行驶证》《驾驶证》及《交通事故责任认定书》《庭审笔录》证明被上诉人洪风雷是京NH8P88小型车辆的车主并且是雇主,依法应当承担赔偿责任,被上诉人洪风雷反驳认为是借用机动车的法律关系,但没有提供任何证据,应当承担举证不能的不利后果。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
   
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七条在法律没有具体规定,依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时,人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。 

本案中,上诉人已经提供证据《机动车行驶证》《驾驶证》及《交通事故责任认定书》《庭审笔录》证明被上诉人洪风雷是京NH8P88小型车辆的车主并且是雇主,依法应当承担赔偿责任,被上诉人洪风雷反驳认为是借用机动车的法律关系,但没有提供任何证据,属于空口无凭、推卸责任,应当承担举证不能的不利后果。

四、一审法院严重超过审理期限,程序严重违法。

《民事诉讼法》第一百四十九条:人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起六个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,可以延长六个月;还需要延长的,报请上级人民法院批准。

本案是普通的交通事故,上诉人起诉时间是2012310日,一审判决送达时间为2013814日,共计一年5个月的时间,明显超过审理起诉。

五、一审法院在审理时没有依法回避,袒护一方当事人意图明显,导致判决不公。

本案被上诉人洪风雷聘请的李昊昱律师的父亲及大伯分别是临泉县人民法院的庭长和副院长,依法应当回避,但事实上没有回避,显然违反法律规定。

六、一审法院对上诉人依据《继承法》认定为合法原告并受理,但没有认定被上诉人洪风雷是弟弟洪庆华(死者)的第二顺序法定继承人,没有适用《继承法》依法裁判,属于适用法律错误。

七、一审法院判决诉讼费承担不合理,一审法院将全部诉讼费5050元全部判决上诉人承担,明显违反《诉讼费用交纳办法》。

诉讼费用交纳办法》第二十九条:“诉讼费用由败诉方负担,胜诉方自愿承担的除外。
  部分胜诉、部分败诉的,人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。
  共同诉讼当事人败诉的,人民法院根据其对诉讼标的的利害关系,决定当事人各自负担的诉讼费用数额。

为了维护自身合法权益,上诉人特依法提起上诉,敬请指出上诉人的诉讼请求。

此致

阜阳市中级人民法院

                                 上诉人:

                                        

                                              


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